論證券交易法上非常規交易罪與特別背信罪之實證研究: 以真假交易為討論核心

民國（下同）93年4月28日我國立法者考量企業掏空事件頻傳，企業經營者利用職務之便挪用公款或利用職權掏空公司資產情形，嚴重影響企業經營及金融安定，並損及廣大投資人權益，實有必要嚴以懲處，特立法增訂證券交易法（下稱：證交法）第171條第1項第3款特別背信罪，而實務判決中，有以證交法第171條第1項第3款特別背信罪與同項第2款非常規交易罪併列應有所區分為由，限縮證交法第171條第1項第2款非常規交易罪之規範範圍僅限於真實交易，同項第3款特別背信罪則限於虛偽交易，亦有表示只要形式上具有交易行為之外觀，實質上對公司不利益，而與一般常規交易顯不相當，自屬不合營業常規之範疇，顯見對非常規交易罪及特別背信罪之適用，是否因案係真實或虛偽交易而有所不同，實務判決並無統一之見解，本文擬就兩款之立法目的、構成要件、保護法益、法條競合等各方面加以分析，並統整學說及實務之見解，試就此爭議作一綜整。